導語：經過多年的激烈爭論，韓國憲法法院於26日正式廢除已經在該國實行了62年的通奸罪。針對這項罪名，韓國司法機關20多年來先後四次對是否廢除該罪進行裁定，其背後究竟有什么難言之隱?而這項已經接近絕跡的古老罪名，至今卻仍出現在不少以文明和發達著稱的西方國家的法律上，又是因為什么?
韓國取消通奸罪的背後
此前，韓國是目前世界上為數不多的仍保留通奸罪的國家之一。由此引發的最著名事件當屬2008年，韓國女星玉素利因通奸被判處有期徒刑8個月，緩刑2年，引發全球媒體關注。“對於一個擁有先進法律系統的國家而言，通奸罪實在應該廢除”，路透社當年曾這樣評價。美聯社的報道中，則把韓國通奸罪依舊存在的原因歸結為儒家文化的根深蒂固，因此有很多保守傾向的行為。
1990 年韓國曾就通奸行為的態度等問題對在首爾居住的1200名 20 歲以上的男女進行民意測驗。73.2%的人贊成國家用刑罰權來處罰通奸行為。不過在62年後，韓國還是取消了通奸罪。除了涉嫌違憲、保護女性功能漸失、侵犯公民權利這些明顯的缺陷，最主要的原因在於，隨著時代發展，韓國民眾主張個人權利的意識、特別是在性生活方面的權利，近些年也發生了巨大變化，讓這項法律條款越發名存實亡。
韓國社會每年有超過1000人被以通奸罪起訴，不過因取證困難，很少有人因此入獄。通奸罪的不起訴比率也從1984 年的 70.3%上升到 2002 年的 83.7%。2004年，韓國共有216人因通奸罪入獄。到了2008年，這個數字下降到42人。2008年以後，因通奸罪入獄者更是屈指可數。不少原告在進入法律程序後會選擇撤訴，並通過相對緩和的方式解決婚姻糾紛。
韓國取消通奸罪另一個比較隱晦的原因則是，通奸罪在韓國正成為“弱勢者的罪名”。一項統計數據顯示，在韓國被處罰的通奸罪 70%以上是經濟能力微弱的階層。這絕不能說有經濟能力的上流就沒有通奸行為。這樣的結果和撫慰金肯定有密切的關系。有錢的人發生通奸罪通常能以支付撫慰金的方式來圓滿解決，但沒錢的人不能給付充分的撫慰金而負刑事責任。刑罰權的不均衡，也讓韓國的通奸罪更加喪失了合理性。
中國取消通奸罪同樣不易，用了3000年
在中國古代，對於通奸，曆代都視作罪行，並有程度不同的處罰，對於通奸的刑罰最早見於《尚書》，並對通奸者處以宮刑。1949年建國後，國家沒有頒布過有通奸罪的法律法規。但是在地方的司法實踐中，通奸罪一直存在，1974年9月，遼寧省高級人民法院發出了《關於妨礙婚姻家庭罪犯在緩刑期間要求與原通奸人結婚不應允許問題的批複》。這也證明了，通奸罪在當時仍然普遍存在。
中國大陸第一部刑法在1979年公布，通奸罪正式從法典中消失，但是具有通奸罪形態的“流氓罪”仍然存在，未婚男青年與多名婦女包括未婚已婚的通奸行為，可以作為流氓罪處理。1984年“嚴打”期間，多少人因為流氓罪被判徒刑甚至死刑。通奸行為非罪化，一直到1997年修訂刑法取消流氓罪才徹底完成，此時據《尚書》所描述的時代已經過去了3000年。
我國取消通奸罪，主要考慮憲法中公民權利(性行為是公民的私權利)規定，通奸違背社會道德，但不是犯法，不違背婦女意志的行為。刑法規定“法無明文規定不為罪”，況且通奸行為通過民法、婚姻法這些部門法可以很好地控制，而道德上的束縛也會使通奸雙方從心靈上受到煎熬，感到不安，從而降低再發生的機率，所以沒有必要通過終極的刑罰手段來進行制裁了。但在某種特定的情況下，通奸行為是一定犯罪行為。比如《中華人民共和國刑法》中就對“重婚罪”、“破壞軍婚罪”進行判定。
不過對於官員的作風問題，在《中國共產黨紀律處分條例》中，就對通奸行為有了規定，“與他人通奸，造成不良影響的，給予警告或者嚴重警告處分;情節較重的，給予撤銷黨內職務或者留黨察看處分;情節嚴重的，給予開除黨籍處分。”“與現役軍人的配偶通奸的，依照前款規定從重或者加重處分。”在中紀委近期的多起問題官員通報中，“通奸”一詞就曾屢屢出現，成為焦點。
在現代社會，通奸罪只是一種無力的存在
幾乎所有的文明體都曾經立法將通奸入罪，至今在伊斯蘭國家，犯通奸罪的男方(無論是否已成年)，都會被處以石刑;而女方已成年的，也會被處以石刑，未成年的，則會被處以鞭打100下。在中國台灣地區的刑法中，同樣保留了通奸罪。立法者主要考慮的是社會秩序與公共利益，但反對者大有人在。更有不少以文明和發達著稱的西方國家至今仍在法律上保留通奸罪。
1994年《法國刑法典》規定：強奸以外的性侵犯罪，處五年監禁並科罰金，這主要針對的就是通奸行為。1968年《意大利刑法》第560條不僅規定了通奸罪，還特別規定了丈夫蓄妾罪。1971年《西班牙刑法》專有“通奸罪”一章，規定極為詳細，通奸男女均處短期徒刑(六個月至六年)。美國聯邦法規定，任何人犯通奸罪都處三年以下監禁，美國至今有十多個州仍然保留通奸罪。但現實中很少有人因此而被起訴。
西方國家的通奸入罪多少和宗教傳統息息相關，早在中世紀，特別是十一、十二世紀，宗教改革以前的教會法規定某些性行為為犯罪，其中就有通奸罪。基督教義以一夫一妻的永久結合為上帝的旨志，采取禁止離婚主義，否則就是犯奸和褻瀆神聖。耶穌說：“誰離異妻子(除非她不貞)，另和他人結婚，誰就犯了通奸罪;誰同被他人所離異的婦女結婚，也犯了通奸罪。”
從實際效果看，通奸罪並不能有效解決婚姻家庭問題，其上訴率低，處罰比較輕，本身也不好認定，對於遏制婚外情這類行為缺乏震懾力，想要出軌的人群大多數仍是有一定經濟基礎和社會地位的人，這種處罰並不能讓他們感到懼怕。在保留了通奸罪的國家，出軌離婚比中國更加嚴重，通奸入罪並未發揮到其預想的作用。長遠看，現代文明對感情問題不宜輕易進行法律懲罰，而應建立起一套理性的倫理文化，減少無謂的人際糾葛和精力耗費。